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罪刑法定原则内容 罪刑法定的法指什么( 四 )

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四、 禁止类推解释
禁止类推解释是罪刑法定原则的一个内容 。类推解释，是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者 。例如，《刑法》第237条规定了强制猥亵妇女罪，如果认为强制猥亵男性的行为也构成强制猥亵妇女罪，则是类推解释 。禁止类推解释既可以由民主主义解释，也可以由预测可能性解释 。立法机关通过文字表述其立法意图，因此，在解释刑法时，只能在立法文字可能具有的含义内进行解释 。同时，由于刑法本身有自己的体系，故在确定文字含义时，应当在维持刑法整体含义的前提下进行解释 。如果可以类推解释，则意味着成文刑法丧失了意义 。人民通过刑法用语了解什么行为是犯罪，从而不实施犯罪行为 。因此，在刑法用语上可能具有的含义内作出解释，就不会损害人民的预测可能性；如果将人民根据刑法用语所预想不到的事项解释为刑法用语所包含的事项，就超出了人民的预测可能性，从而导致人民实施原本不认可是犯罪的行为却受到了刑罚处罚 。所以，类推解释的结论，必然导致人民不能预测自己的行为性质后果 。要么造成行为的萎缩，要么造成人民在不能预见的情况下受到刑罚处罚 。一般认为，罪刑法定原则并不禁止扩大解释，但如何厘定扩大解释与类推解释的界限，则是一个难题 。从形式上说，扩大解释所得出的结论，没有超出刑法用语可能具有的含义，即在刑法文字含义的“射程”之内进行解释；而类推解释所得出的结论，超出了用语可能具有的含义，即在刑法文学含义的“射程”之外进行解释 。从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较 。从论理方法上说，扩大解释是扩张性划定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的危害性为由，将其作为处罚对象 。从实质上而言，扩大解释的结论在公民预测可能性之内；类推解释则超出了公民预测可能性的范围 。虽然，某种解释是类推解释还是扩大解释，并不是一个单纯的用语含义的问题 。换言之，某种解释是否被罪刑法定原则所禁止，要通过权衡刑法条文的目的，行为的处罚必要性、国民的预测可能性、刑法条文的协调性、解释结论与用语核心含义的距离等诸多方面得出结论 。在许多情况下，甚至不是用语的问题，而是如何考量法条目的与行为性质，如果平衡法益保护机能与人权保障机能的问题 。此外，扩大解释与类推解释没有固定不变的界限 。以前属于类推解释的，以后可能属于扩大解释，或者相反 。相对于此条文属于类推解释的，相对于彼条文可能属于扩大解释 。例如，最高人民法院2006年11月14日《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第2条规定：“走私各种弹药的弹头、弹壳，构成犯罪的，依照《刑法》第151条第一款规定，以走私弹药罪定罪处罚 。”应当认为，这一解释不是类推解释 。但是，如果认为持有弹头、弹壳的行为构成非法持有弹药罪，就属于类推解释 。因为走私弹药罪与非法持有弹药罪的保护法益不同，故对于弹药的范围应作出不同的解释 。
五、 禁止绝对不定（期）刑
法定刑必须有特定的刑罚种类（刑种）与特定的刑罚幅度（刑度） 。如果刑法对某种行为没有规定刑罚，那么，根据“没有法定的刑罚就没有犯罪”的原则，该行为便不是犯罪 。同样，如果刑法只是规定对某种行为追究刑事责任，但没有规定特定的刑种与刑度（不定刑），司法机关因为没有适用刑罚的标准，事实上也不可能追究刑事责任 。所以，不同时代的刑法通常都对犯罪规定了特定的刑种与刑度 。所不同的是，在一段时间内，西方一些国家的刑法规定了绝对确定的法定刑，使法官没有裁量的余地 。从表面上看，刑法规定绝对确定的法定刑，有利于保障人权 。但事实上，任何一种具体的犯罪都可能具有不同的情节、不同的危害程度以及不同的人身危险性，而绝对确定的法定刑只能以该种犯罪的平均程度的危害性为根据予以确定，故反而侵害那些情节轻微、人身危害性较轻的部分犯罪人的自由 。所以，现代各国的刑法都规定了相对确定的法定刑 。由于刑法规定了相对确定的法定刑，法官不仅应当以相对确定刑为依据裁量刑罚，而且必须作出具体的裁量，即必须宣告具体的刑罚，而不能宣告不定期刑 。相对确定的法定刑，一方面限制了法官自由裁量的权力，另一方面也有利于罪刑的均衡，因而符合法治的要求 。

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