罪刑法定的内容
一、立法典人民代表决定
罪刑法定原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义 。民主主义要求,国家的重大事务应由人民(公民)自己决定,各种法律应由人民自己制定 。刑法的处罚范围与程度直接关系着每一个人的生命、身体、自由、财产与名誉,属于特别重大的事项,应当由人民决定什么行为是犯罪,对犯罪科处何种刑罚 。但社会现实表明,不可能每一个人都是直接的立法者,妥当的做法是由人民选举其代表组成立法机关,由立法机关制定刑法;由于立法机关代表人民的意志,故其制定的刑法也反映了人民的要求 。刑法一经决定,便由司法机关适用,司法机关适用刑法的过程,也是实施人民意志的过程 。这理所当然罪刑法定主义中的法律主义 。由于刑法是人民意志的体现,故司法机关不能随意解释刑法,尤其不能类推解释 。
二、法律主义(成文法主义)
罪刑法定主义所要求的法律主义,是指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律;法官只能根据成文法律定罪量刑 。其具体要求是:规定犯罪与刑罚的法律只能是立法机关制定的法律,故行政机关不能制定刑法;规定犯罪与刑罚的法律必须用本国通用的文字表述;习惯法不得作为刑法的渊源;判例也不得作为刑法的渊源 。不少国家的宪法规定,当法律委任行政规章制定罚则(指刑罚)时,行政规章可以在其范围内规定罚则 。根据我国宪法及有关法律规定,行政机关所制定的行政法规中,不能设立刑罚;与此同时,我国立法机关也没有委任行政机关判定刑法规范 。在这一点上,我国严格遵循了罪刑法定原则的要求 。习惯法虽然在一定范围内能够体现民意,但根据预测可能性的原理,必须排斥习惯法 。习惯法形成于社会生活简单、价值单一的时代,在社会复杂化、价值多元化的时代,习惯法作为刑法的渊源已不可能;习惯法通常缺乏明确表达,人们难以据此预测自己的行为性质与后果 。最为关键的是,习惯法难以起到限制司法权力的作用 。在我国,判例不能成为定罪量刑的法律依据,法官无权创制新罪名 。判例法至少在程序上违反民主主义原理,判例法实际上是溯及既往的法律,他要求人民在行为时遵守行为时并不存在的判例法,损害了人民的预测可能性和刑法的保障机能;恪守遵守先例的原则,也会损害具体的妥当性 。正因为如此,即使在实行判例法主义的国家,现在也不允许法官创制罪名,不允许法官在刑法领域造法 。所以,罪刑法定原则要求事先由立法机关颁布成文的刑法,然后由司法机关执行 。一方面,司法机关只能根据成文法定罪量刑,这便限制了司法权力;另一方面,人民可以根据成文刑法预测自己行为的后果与性质,从而在法律禁止之外享有充分的自由 。
三、禁止事后法(禁止溯及既往)
禁止事后法,是指只能适用行为时的法律,而不得适用行为后的法律(溯及既往) 。适用事后法,意味着人民必须遵守行为时根本不存在的“法律”,这令人不可思议 。由于适用刑法的效果通常导致刑罚,而刑罚是一种剥夺性的痛苦,故与其他部门法相比,刑法对事后法的禁止极为严格 。禁止事后法是保障人民自由的要求 。因为人民总是根据现行有效的法律计划和实施自己的行为;在这种情况下,人民之所以是自由的,是因为现行有效的法律可以预见,人们完全可以在法律允许的范围内自由行事 。正因为禁止事后法是为了保障人民的自由,所以,禁止事后法只是禁止不利于被告人的溯及既往,如果新法有利于被告人,则可以溯及既往适用新法 。禁止溯及既往既是司法原则,也是立法原则 。因为刑法适用上的溯及既往与刑事立法上的溯及既往都会损害人民的预测可能性,侵犯人民自由 。根据预测可能性的原理,下列做法被禁止:(1)将行为时并未禁止的行为科处刑罚;(2)将行为时虽有法律禁止但并未以刑罚禁止(未规定法定刑)的行为科处刑罚;(3)事后减少犯罪构成要件而增加犯罪可能性;(4)事后提高法定刑;(5)改变刑事证据规则,事后允许以较少或较简单的证据为定罪根据 。
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